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外管局收緊外資境內股權投資

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

境外公司借貿易合同控股內地高成長公司

本報記者夏華旺北京報道

注冊于開曼群島的尤因亞洲投資公司(下稱尤因亞洲),最近因為一個間接并購案遭到舉報。一家浙江律師事務所向商務部、外匯管理局等7個政府機構致信,要求查處尤因亞洲在國內投資違反相關規定的行為。

本報記者了解到,目前當事雙方在收購中出現糾紛,一樁境外資本假借貿易合同進行股權收購的事件隨之浮出水面。

業內人士觀察認為,在中國對外貿易順差和外商直接投資迅速增長的背景下,類似尤因亞洲的灰色并購事件并不在少數。9月10日,中國商務部公布的數據顯示,1-8月份實際使用外資金額高增長與投資項目下降形成巨大的反差。

對外經貿大學盧進勇教授告訴本報記者:“這是一種異常經濟現象,很可能是投機資本借外商直接投資滲透進國內。對比去年全年800億美元的外商投資數額,我們認為今年至少三分之一的外資在做其申報用途外的投資。”

而外管局等相關部門在進一步完善對跨境資金流動的監測,特別是對股權投資的監管,旨在收緊這種非申報用途的灰色投資。

8月5日,《新外匯管理條例》出臺,加強了對流入資本的用途管理。8月29日,外管局發布《關于完善外商投資企業外匯資本金支付結匯管理有關業務操作問題的通知》,要求外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金,應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用,除另有規定外,結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。

外資暗度陳倉

9月10日,中國商務部公布的數據顯示,今年1-8月,全國新批設立外商投資企業家,同比下降24.35%;實際使用外資金額677.32億美元,同比增長41.60%。8月份,全國新批設立外商投資企業1906家,同比下降39.49%;實際使用外資金額70.08億美元,同比增長20.38%。

9月11日,金誠同達律師事務所李觀保律師告訴本報記者:“外管局對外商投資企業資本金結匯的用途有著嚴格規定,但是實際監管難度太大,銀行也不可能監控每一筆外匯的流向。”李觀保是多家境外私募基金的法律顧問,在他看來,一些外資在國內成立網絡科技類的幌子公司,然后把注冊資金挪作他用的事件很常見。

而尤因亞洲的投資行為就有這樣的嫌疑。2007年2月,尤因亞洲在沈陽成立了一家名為尤因生物科技有限公司的外商獨資企業(下稱沈陽尤因),一年之后,沈陽尤因通過間接收購,成為浙江一家從事樹苗培植公司的大股東,尤因亞洲看中的是該公司調整增長的潛力。

尤因亞洲在國內的公司已經出現上述情況。2007年2月12日,尤因亞洲設立沈陽尤因后短短4個月內連續增資,將高達3200萬美元的外匯注入沈陽尤因,投資總額增加到7500萬美元。

根據不愿具名的浙江律師事務所調查,沈陽尤因至今沒有開展任何生產性活動,也沒有購置任何生產設備,這和尤因亞洲在去年進行公司登記提交的經營計劃不符,而這筆錢有8000多萬元人民幣已經用于收購中國企業中,其余資金去向不明。

新的外匯管理條例加強了對這類流入資本的用途管理,要求資本項目外匯及結匯后人民幣資金應當按照有關主管部門及外匯管理機關批準的用途使用,并授權外匯管理機關對資本項目外匯及結匯后人民幣資金的使用和賬戶變動情況進行監督檢查,這離不開各商業銀行的配合。

從今年9月1日開始,外管局將按年度對銀行執行外匯管理規定的情況進行嚴格考核。

監管層指令明確

這家律師事務所進一步調查得知,沈陽尤因和浙江一家從事樹苗培植企業的控股股東在同一天簽訂了一份《股權轉讓協議》和一份8000多萬的貨物供應合同,表面看來,這兩份協議沒有任何關聯,實際上,沈陽尤因通過支付貨物供應合同款,達到了支付《股權轉讓協議》項下的轉讓對價目的,獲得了對浙江企業的絕對控股權。

新外匯管理條例對于境內公司私自改變外匯用途作出了相應的處罰規定,據了解,國家外匯管理總局、遼寧外匯管理分局、浙江外匯管理分局對沈陽尤因的結匯行為已經立案調查。

李觀保律師對本報記者表示:“外資在國內進行股權投資,需要參照外匯管理條例以及外管局頒布的75號文等一系列文件,投資范圍應該符合發改委和商務部發布的《外商投資產業指導目錄》,投資行為需要獲得相關部門的審批。但在實際操作中,一些外資與境內企業以簽訂合同的方式進行股權轉讓,躲避政府監管的情況依然存在。”

盧進勇教授認為:“類似通過虛假貿易合同進行的收購,合同本身有效,可是實質的股權變更并沒有由商務部審批,也沒有登記備案,一旦合作出現裂縫后政府介入,當事雙方都要承擔法律風險。”據了解,目前亞洲尤因和被收購公司的管理層已經處在糾紛中。

為避免外資這類暗度陳倉的行為,外管局8月29日的新通知規定,外商投資企業向銀行申請資本金結匯,事先應當經會計師事務所辦理資本金驗資。會計師事務所應當在向國家外匯管理局及其分支機構(以下簡稱“外匯局”)辦理驗資詢證后,為企業出具驗資報告。銀行不得為未完成驗資手續的資本金辦理結匯。

會計師事務所為外商投資企業資本金驗資而向外匯局詢證外方出資情況以及銀行為外商投資企業辦理資本金支付結匯等業務,均應當通過國家外匯管理局投資系統辦理。

開曼群島迷霧

按照雙方的合同規定,尤因亞洲通過間接控股,持有這家浙江企業51%的股份,擁有絕對控股權。根據2007年修訂的《外商投資產業指導目錄》,農作物新品種選育和種子開發生產應由中方控股,而這家浙江企業的主營業務涉及該目錄中規定限制外商控股的產業。尤因亞洲收購行為已經違反了上述產業指導目錄的規定,并且沒有申報有關部門進行審批。

目前,商務部等相關部門尚未公布對這一事件的調查情況,令人疑惑的是,為何此前中方企業的股東愿意配合尤因亞洲的違規注資,直到一年之后尤因亞洲的收購行為才被舉報?一些對外資嚴格設限的產業,是不是也像尤因案例一樣,外資在監管層視野外滲透進入?

今年1-8月,對華投資前十位國家和地區實際投入外資金額占全國實際使用外資金額的87.45%,開曼群島居第五位。

尤因亞洲的公司注冊地正是開曼群島,號稱避稅天堂的英屬維爾京群島和開曼群島一直是境外資本進入中國的重要中轉站。李觀保律師說:“大量的外商投資企業在這兩個領域注冊殼公司,一方面是為了稅收優惠,另一方面是利用當地寬松的公司法,躲避境內的政策監管。”

李觀保介紹,私募股權基金常用“新浪模式”回避外商投資所需要的審批,比如外商投資方與境內的企業確立合作后,在開曼群島成立一家新的殼公司,再回到境內注冊一家外商獨資企業。

對于一些外商投資受限制的行業,投資方和境內企業則通過內部合同方式控股,外商在合同中對企業高管以及股權作一些限定,以保障自己的利益。

關鍵詞:外匯管理資本金外資

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